以法益之觀點論刑法第231條之處罰基礎及構成要件

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Title:	以法益之觀點論刑法第231條之處罰基礎及構成要件 In View of Legal Interest to Analyze Punishment Base and Constitutive Elements of Criminal Code Article 231
Authors:	陳俊元 Chen, Chun-Yuan
Contributors:	法律學系
Keywords:	善良風俗妨害風化性行為性交易媒介性交易正犯與共犯營利
Date:	2015
Issue Date:	2015-08-27 14:48:05 (UTC+8)
Abstract:	刑法第231條媒介性交易罪的立法目的，源自對色情產業之於社會所帶來的負面價值。惟既曰價值，代表是經由人類主觀意識判斷而生之觀感，其可否成為刑法上法益的概念，不無疑義。換言之，媒介性交易在客觀上並沒有侵害到任何人的法益，然刑法處罰這種行為，其理由僅是因為這種行為有礙善良風俗，而善良風俗是不確定的法律概念，是一種隨著時間、空間流動而變化的主觀價值，這種主觀價值，可否直接作為刑法處罰的基礎，是本文觀察媒介性交易罪背後法益所產生的問題意識。因此，欲釐清媒介性交易的行為是否有其刑法上的成罪基礎，即必須從最上位「善良風俗」的定義來加以探討，善良風俗是否是刑法上的法益？現行法益的分類模式可否清楚定位善良風俗的概念？又，涉及與性有關的行為，何以總是容易被評價為違反善良風俗呢？此點也必須從性的相關結構元素或人類演化的角度所多重觀之。再者，進一步延伸到與性有相關的各種行為，並非所有性行為都是刑法處罰的對象，其背後所保護的各種成因皆不同，而何種變因是刑法加以入罪化的理由？又像媒介性交易罪中的性交易行為，社會與法律對於這種性加入利益要素的行為，評價又為何？本文欲以這種類比的方式，歸納出何種性行為是刑法應要處罰的，何種性行為刑法則無置喙的空間。另外，回歸刑法第231條的解析，其行為模式則是加入第三人媒介以營利的要素，這種第三人仲介性行為的行為，其社會與法律的評價又為何？又第三人以媒介型態，促成他人為另一主行為的模式，類似於刑法總則中共犯的概念，但這種概念與我國現行刑事體例是否相符？刑法第231條在現行正犯與共犯的立法體例中如何解釋？其有無單獨足夠的處罰基礎可構成例外的情形，都是本文主要呈現的焦點所在。最後，從立法目的解釋觀之，本罪所要規制的行為，即是第三人以媒介者的角色，促成他人為性交易而從中獲利的行為，若此利益是本罪確立所要處罰的行為，則現行構成要件上有無缺失？例如主客觀構成要件解釋上的變動、媒介事項上是否得宜、該性活動的範圍又如何解釋？都必須從保護法益的角度切入以論之。
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